Формирование правовых позиций в процессе судебного правоприменения

Дворкин доказывает, что позитивистская концепция права как система норм, а концепция судебного правотворчества — как деятельности, осуществляемой лишь «на границах» этих норм, является ошибочной, поскольку подразумевает, что вносимые судами при заполнении «пробелов» новшества применяются ретроспективно, то ость получают обратную силу и, следовательно, разрушают оправданные ожидания граждан. Между тем, по Дворкину, право, помимо статутных и прецедентных норм, включает такой неистощимый ресурс, как принципы, прежде всего моральные, благодаря которым право способно дать ответ на любой вопрос. Поэтому задача судьи (можно даже сказать, его сверхзадача) — истолковать нормы и принципы наилучшим образом в их совокупности, а это и означает дать правильное решение проблемы, стоящей перед судом. Этот потенциал права, пишет Дворкин, «позволяет нам взглянуть на заявление ответчика, что несправедливо застигать его врасплох. После это общий состав вооружённых сил США в мирное время отличалась стабильностью, достигнув в 1842 г. 8600 человек. Во время войны с Мексикой американская армия временно усилившись за счёт добровольцев примерно до 50 тыс. человек, после окончания конфликта сократилась до 16 400 чел на 1 января 1861 г..

Начавшаяся в 1861 г. гражданская война, отличавшаяся с обеих сторон высокой степенью использования всех сил и ресурсов, в том числе и людских. Уже первые недели войны потребовали создания многотысячных армий, нуждавшихся в постоянном пополнении «живой силы». Однако первоначально как федералисты, так и конфедераты следовали сложившейся тактики призыва добровольцев, что в условиях охватившего в первые месяцы войны как Север, так и Юг патриотического подъёма было сделать не так трудно.

6 марта 1861 г. Временный конгресс Конфедерации объявил о наборе в ряды формирующейся армии Юга первых 100 тысяч волонтёров сроком на 1 год. К тому моменту, в основном благодаря усилиям губернаторов мятежных штатов значительное их количество уже было призвано в ряды местного ополчения. К моменту первого крупного сражения у Бул-Рана 21 июля 1861 г. армия конфедерации была уже, в основном сформирована.

На Севере 15 апреля, то есть уже после начала военных действий и взятия южанами форта Самптер, А. Линкольн объявил о призыве в армию 75 тысяч добровольцев, правда последние призывались на срок всего в 90 дней. Как считает известный российский военный историк гражданской войны в США К. Маль, эта так называемая 90-дневная милиция была самой неорганизованной и самой небоеспособной из всех вооружённых формирований гражданской войны. 3 мая 1861 г. федеральные власти США объявили о новом наборе 42 полков общей численностью в 42 тысячи человек сроком уже на 3 года. По оценкам исследователей, в первый год войны как Север, так и Юг не испытывали недостатка в добровольцах. Так, в апреле 1861 г. в г. Ганнибал (штат Миссури) предпринял попытку вступить добровольцем в ряды армии конфедерации 25-ти летний Сэмуэль Клеменс (будущий Марк Твен). Однако наплыв добровольцев оказался столь значителен, что на вербовочном пункте ему отказали, предложив вступить в ополчение штата.